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论现物出资的适格要件

（李红军法律研习网）

现行《公司法》第27条规定，“股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资，但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外”，相对于原《公司法》第24条，增加了“可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资”的兜底性规定，如何准确适用该兜底规定涉及到对现物出资的适格要件问题，而要件的确立又将直接影响到可出资现物的范围，故而有深入研究的必要。



一、关于现物出资适格要件的各种学说

关于现物出资适格适格要件，主要有二要件、三要件、四要件及五要件四说，其基本观点如下：

持二要件说的学者认为“出资标的的核心标准应当为两项：其一，具有确定的价值；其二，可以自由转让”，“所谓价值是指出资的标的物必须具有交换价值和使用价值。所谓确定性主要是指出资标的物的价值能够为现有评估手段所确定”，而可以自由转让指“作为股东出资标的物或权利必须是可以自由转让的，转让受到某种限制的物或权利不应成为出资的标的”[①]

持三要件说的学者认为，可以将出资形式的条件归纳为三点，一是“价值上的确定性”，即“用于出资的财产不但应该具有财产价值，而且这种价值能够确定和评估”；二是“价值的相对稳定性”，即“用于出资的财产的价值一般不应因自身的原因而发生意外变化”；三是“可转让性”，即“股东的出资不仅可以由公司股东交付给公司，为公司经营所用，而且在公司对外清偿债务时，可以有效地从公司移转给债权人”[②]。

与前两说不同，日本学者多采四要件说，认为出资的现物应具备：一是确定性，是指用以出资的现物必须明确具体，不能随意变动；二是现存的价值物，或称价值物的现存性，指用于出资的标的物应该是现实已经存在的价值物，而不能是将来才会生产出来的产品；三是评价的可能性。是指用于现物出资的标的物必须能以某种公平的方法进行估价，折算为现金，四是可转让性，指出资的标的物必须能独立于出资人予以转让，即出资人对于出资标的物享有独立的支配权[③]。

国内持同样观点的还有薄燕娜博士[④]和莫初明博士[⑤]等。

按照日本学者志村治美的研究，关于现物出资适格五要件说，在瑞士的学说中以“公式化的形式存在着”，主要包括明白的确定性、事实上存在的价值、独立转让可能性、公司目的框架内的收益力[⑥]。国内也有部分学者持该种观点[⑦][⑧]。



二、对各学说的评述

对比前述四种学说，应该认为，前三种学说之间基本没有差异，只不过是归纳抽象程度的不同。在二要件说中，“具有确定的价值”这一要件的内容包括了三要件说的价值的确定性和相对稳定性两个要件，也包括了四要件说中确定性、现存的价值物和评价的可能性等三个要件；同样，在三要件说中，价值上的确定性这一要件包括了四要件说的确定性、现存的价值物和评价的可能性三个要件，而相对稳定不过是对确定性的进一步要求。

但应该注意的是，虽然在内容上三种学说之间没有本质的差异，但二要件及三要件说的内容需要解释才能包括四要件的四个独立要件，因此，四要件说更具备表达的准确性和明确性。

前三种学说与五要件说之间的差别主要集中在现物出资是否必须具备“公司目的框架内的收益力”这一点上。支持该要件的学者认为由于“公司作为以营利为目的经济实体，股东作出投资行为的目的也是为了获得收益。如果用一个与公司生产经营没有任何联系的现物进行投资，那么不但不能达到资产增值的日的，而且还会造成社会资源的浪费。”[⑨]反对采纳该要件的学者认为“公司的出资制度，不仅应考虑公司资本充实和公司设立后的运营利益，还应考虑股东出资的便利，因此，这一要件的限定没有必要。”[⑩]

我们认为，是否具备“公司目的框架内的收益力”系一种商业判断，无论是法官还是登记机关都不具备此种判断能力。同时，由于公司信用的基础是公司的资本（也有认为是资产[11]），股东出资只要具备了价值性，能够进行交换变现，也就符合了维护资本充实的原则、保护债权人的利益。因此，强调此要件将除了增加登记机关的审查成本和设立人的交易成本而外，并不能为公司的资本充实和债权人带来实际的益处。所以，应舍弃对“公司目的框架内的收益力”的要件要求。



三、对《公司法》第27条及《公司注册资本登记管理规定》第8条规定的分析检讨

根据《公司法》第27条，“可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产”，即要求出资具备确定性、价值物的现存性、是评价的可能性和可转让性的四个特征，可以认为，该条规定实际上采四要件说。

国家工商行政管理局在《公司注册资本登记管理规定》（以下称《规定》）第8条第三款规定“股东或者发起人不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出资”。我们认为，该款规定存在以下缺陷：

第一、从实物出资的适格性要件角度考察，我们认为，该条规定禁止设定担保的财产出资是不恰当的。一般而言，在担保财产价值高于担保债权的情况下，设定担保的财产均满足确定性、价值物的现存性、是评价的可能性等要件征。就可转让性来讲，根据《物权法》第189条、第191条第二款之规定设定抵押的财产并非一律不能转让。因此前述《规定》第8条采取一刀切的方式，彻底禁止设定担保的财产出资，提高了对实物出资的要求，违背了《公司法》第27条关于实物出资适格要件的规定，不利于鼓励投资，也不利于促进资源配置。

第二、从法规效力上看，前述《规定》系国家工商局所作，属于部门规章，并非《公司法》第27条但书所指的“法律、行政法规规定”，其第8条的规定不足以作为禁止劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出资的依据。




　
山西省临汾市人民政府办公厅


临汾市人民政府办公厅印发临汾市城市扬尘污染防治管理办法的通知

临政办发〔2010〕29号


各县、市、区人民政府，临汾、侯马经济开发区管委会，壶口风景区管委会，市直各委、办、局、直属事业单位：
《临汾市城市扬尘污染防治管理办法》已经2010年5月27日市人民政府第34次常务会议审议通过，现予印发，请认真遵照实施。

二○一○年五月三十一日



临汾市城市扬尘污染防治管理办法

第一条 为有效防治城市扬尘污染，改善城市环境质量，保障群众身体健康，加快创建省级环保模范城市步伐，根据《中华人民共和国大气污染防治法》、《中华人民共和国固体废物污染环境防治法》、《中华人民共和国环境影响评价法》、《建设项目环境保护管理条例》等法律法规和市政府《关于进一步加强环境保护工作全面提升环境质量的决定》（临政发〔2010〕12号），结合我市实际，特制定本办法。
第二条 本办法所称扬尘污染，是指道路积尘在风力、机动车辗压、人群活动作用下被扬起以及城市房屋建设、拆迁、市政公路施工、道路清扫保洁、固体物料运输、堆放等活动中产生的细小尘粒所造成的大气环境污染。本办法所称易产生扬尘污染的物料，是指煤焦、沙石、水泥、土方、垃圾、渣土等易产生粉尘颗粒物的物料。
第三条 本办法适用于我市所有城镇的扬尘污染防治。
第四条 环保部门依法对城市扬尘污染防治实施监督管理。尧都区、临汾经济开发区管委会，市住建、公安、交通、公路、林业、工商等部门根据各自职责，负责对城市扬尘污染防治实施管理。
第五条 加强建筑施工工地环境保护监督管理。环保部门要强化建筑施工项目施工期间的环保审批，项目单位在编制《环境影响报告书（表）》或填写《环境影响登记表》时，必须制定施工全过程扬尘污染防治实施方案，未经环保部门审批不得开工。建筑施工单位必须于开工前15日内向辖区环保部门如实申报排放污染物的种类、数量等。要严格执行排污申报登记和排污许可证制度。
环保部门依法征收建筑施工工地的排污费。对违反防治扬尘污染规定的单位，环保部门要进行处罚和曝光，并建立环境诚信制度和违规“黑色”档案，实施动态管理。
第六条 加强市区进出车辆管理。交通和公路路政、公安交警部门要加强对进入市区的农用车和大货车的路查监督，并在进入市区的主要路口设立专门检查岗位，安装视频摄像头，实施现场监管。凡运输各种易产生扬尘污染散状物料的车辆必须加盖篷布或厢式运输，否则严禁入城；对超载、超限、车容不整、粘染污秽的车辆严禁入城；预拌砼罐车要车容干净、限速行驶；在进入市区的主要路口要适当建设车辆清洗点。严禁无尾气排放合格标识的车辆进入市区。
第七条 市区所有裸露地面应全部绿化或硬化。
住建及公路部门对市区及城市周边未铺装或破损道路应及时进行铺装硬化和修补，确保黄土不见天，道路不见坑，减轻因道路颠簸造成的物料抛洒和扬尘污染。
园林部门要实施道路两侧和中间分隔带的草、灌木、乔木相结合的立体绿化；市区要拆墙透绿，见缝插绿，立体挂绿；待建跨年度空地，园林部门要责成业主单位实施绿化，实现城区内无裸露空地，非硬化、即绿化；要做到经常对行道树、绿化带进行喷水洗尘。
林业部门要组织尧都区、临汾开发区对市区出入口范围和环城路，实施道路两旁环城林带建设，形成抑制、吸附扬尘和降解污染的植被生态屏障，减少尘土迁移入城。
第八条 需要开挖道路施工的单位应按照相关规定报住建、环保部门审批，采取防治扬尘污染的有效措施，分段封闭施工。
第九条 道路保洁应符合下列防尘要求：
（一）环卫部门对临汾市区主干道要全部实施高效清洁的机械化清扫；人工清扫和保洁要使用不扬灰尘且能扫净积尘的棉纱笤帚；各单位、各街道社区要坚持开展经常性的环境卫生大扫除活动。
（二）市区东南西北和高速路五个主要出入口，城乡结合部、环城路沿线，要按照“属地管理原则”，保证道路两侧无暴露垃圾，彻底消灭垃圾围城现象。
公路、交通运输部门要协调和配合尧都区、临汾开发区实施清洁通道工程，清理大运高速、霍侯一级路、大运二级路两侧200米范围内的堆煤场、堆沙场、垃圾等，并对清理后的场地实施绿化。
尧都区、临汾开发区要强化小街小巷硬化保洁和“城中村”、“城周村”的环境卫生管理，要按照城市化管理模式，落实专门清扫保洁队伍。
（三）建设垃圾中转站，实现垃圾不落地，定点堆存，定时清运，日产日清；严禁焚烧垃圾和树叶。
（四）环卫部门要及时清理积土、灰尘，确保路面清洁。除雨雪天或道路结冰天气外，环保部门对市区主干道全天候喷雾降尘。
（五）环卫部门要严格按照“市容环境工作作业服务规范”，彻底解决“脏、乱、差”引发的扬尘污染问题。
（六）要及时更新完善环卫设施和清扫器具，垃圾清运要全封闭运输。
第十条 从事房屋建设、拆迁、市政公用、道路等基础设施施工的施工单位，在项目开工前必须向住建部门提供环评审批手续，否则住建部门不得办理《施工许可证》和《房屋拆迁许可证》。
建设单位要按照相关规定，将防治扬尘污染的费用列入工程概算，并在与施工单位签定的施工承发包合同中明确施工单位是全面落实扬尘污染防治方案的责任方，同时依法缴纳扬尘排污费。
第十一条 施工单位应当合理安排工期，在风速达四级及以上的天气情况下，应当停止易产生扬尘污染的施工作业，并采取相应的防尘措施。同时在工地建筑结构脚手架外侧设置有效抑尘的密目防尘网；拆迁工程在建筑拆除期间，应在建筑结构外侧设置防尘布。
第十二条 施工区出入口、场内道路、加工区、材料堆放区应做地面硬化处理。
第十三条 施工建设应使用商品混凝土，并采取有效防尘措施。
第十四条 禁止在施工工地围挡外堆放施工材料、建筑垃圾和渣土。
施工现场堆放的土石方及易产生扬尘污染的灰土、灰浆等物料应以不透水的隔尘布完全覆盖或放置在顶部且四周均密封、遮蔽的设施内。土石方施工须湿法作业；现场使用微细粒度材料的应采取防尘措施。
第十五条 施工工地出入口处必须建设车辆出入口喷淋、冲洗设施，并设置统一格式的环境保护监督牌，标明扬尘防治措施、责任人及环保监督电话等。
施工工地运输车辆驶出工地前，应对车轮、车身、车槽帮、车底等部位做除泥除尘清理或清洗，严禁将泥土、灰尘带出工地。
第十六条 施工现场裸露地面应采取覆盖或临时绿化措施；施工场所要定期喷洒水，保持地面湿润，不起尘；拆迁现场应当有专人负责保洁工作，定时洒水清扫。
第十七条 严禁抛洒建筑垃圾，高空抛洒建筑垃圾造成严重扬尘污染的，环保部门要严处重罚；建筑垃圾应及时清运至住建部门指定场所，不能及时清运的要定点密闭堆存，并采取防尘措施。
第十八条 工程竣工后，施工单位应及时平整修复施工场地，清除积土、堆场。业主单位应对裸露地面非硬化、即绿化。
第十九条 拆除工程施工前，工地周围应按有关标准设置围挡，工地周围应设置拆除警示标志。拆除施工必须采取湿法作业，防止扬尘污染。拆除施工中土方作业、建筑垃圾管理与运输、工地保洁等采取与建筑施工相同的防尘措施。拆除工程完成后，短期内不能开工重建的工地应采取覆盖、洒水、绿化等措施防止扬尘污染。
第二十条 煤炭、煤矸石、煤渣、焦渣、煤灰、矿石、灰土等易产生扬尘的堆放场地，必须设置防风抑尘围挡（网）或采取绿网遮盖、洒水等防尘措施。堆场露天装卸作业时，应采取喷洒水等抑尘措施。
第二十一条 住建、工商部门要取缔无证无照的马路加工、仓库。严禁沿街门店经营销售水泥、石膏粉等粉状物料；取缔进行铝材、塑钢门窗加工等产生扬尘污染的马路加工厂；禁止沿街门店装修时在人行道上切割石材、瓷砖、板材等易产生扬尘的作业。
第二十二条 市区内产生严重扬尘污染的企业要限期搬迁。
第二十三条 加强对影响市区大气环境质量的城乡结合部环境敏感区域的环境管理。尧都区和临汾开发区要加强对城周村的村容、村貌建设，以及建筑施工、拆迁、修路和垃圾处置的防尘管理，防止“尘土进城”。
第二十四条 拒绝环保部门或其他监管部门现场检查或被检查时弄虚作假的，环保部门或其他监管部门根据不同情节，给予警告或依法处以5万元以下罚款。
第二十五条 违反本办法第五条规定，建设单位擅自开工建设的，环保部门责令其停止建设，可依法处以5万元以上20万元以下罚款；施工单位在施工过程中，未按环评要求落实各项防治扬尘污染措施造成污染的，环保部门责令限期改正，逾期不改正的，责令其停止建设，可依法处以5万元以下罚款。
第二十六条 违反本办法有下列行为之一的，由住建部门责令其改正，可依法处以2万元以下罚款。
（一）违反本办法第十一条规定，在风速达四级及以上天气情况下仍进行易产生扬尘污染施工作业的；施工现场未按规定设置围挡和防尘网（布）的。
（二）违反本办法第十二条规定，施工区出入口、场内道路、加工区、材料堆放区没有做硬化处理的。
（三）违反本办法第十三条、第十四条规定，人工搅拌施工工地，未采取防尘措施的；施工现场堆放易产生扬尘污染的物料未采取防尘措施的。
（四）违反本办法第十九条规定，拆除施工未按规定设置围挡的；拆除施工未采取湿法作业的。
第二十七条 违反本办法有下列行为之一的，由市容环卫行政主管部门依法进行处罚：
（一）违反本办法第六条规定，撒漏垃圾污染路面的；
（二）违反本办法第十四条规定，在施工工地围挡外围堆放垃圾、渣土的；
（三）违反本办法第十五条规定，未对驶出工地车辆进行除泥除尘冲洗的；
（四）违反本办法第十七条规定，随意抛洒建筑垃圾造成扬尘污染的。
第二十八条 违反本办法第二十条规定，物料堆放场地未采取防尘措施的，环保部门责令其改正，可依法处以5万元以下罚款。
第二十九条 对违反本办法第六条规定的，由公安机关交通管理部门配合环保部门依法实施处罚。
第三十条 对违反本办法的直接责任人或者单位负责人由所在单位或上级主管部门给予行政处分，构成犯罪的，依法追究法律责任。
第三十一条 行政执法人员滥用职权，玩忽职守，徇私舞弊的，由所在单位或上级主管部门给予行政处分，构成犯罪的，依法追究法律责任。
第三十二条 当事人对行政处罚不服的，可依法申请行政复议或向人民法院提起诉讼，逾期不申请复议、也没有提起诉讼、又不执行处罚决定的，由做出处罚决定的行政机关申请人民法院强制执行。
第三十三条 本办法自公布之日起施行。